민법전에 초점을 맞추다

중국 13기 전국인민대표대회 3차 회의의 심의를 앞두고 있는 민법전 초안은 올해 양회(两会)의 명장면 중 하나일 것이다. 민법전은 중국 국가 법체계에서 헌법에 버금가는 지위를 차지한다. 헌법이 공권력의 제한에 치중했다면 민법전은 사적 권리 보호, 거의 모든 민사 활동인 계약 체결, 회사 설립 등 큰 범위에서부터 소소하게 관리비 납부, 이혼 등도 민법전에서 근거를 찾을 수 있었다. 한 사람이 요람에서 무덤까지, 평생의 단계별 권력까지 민법전에서 답을 찾을 수 있다고 해도 과언이 아니다. 그러나 민법전 제정은 중국에서 우여곡절을 겪은 끝에 신 중국 성립부터 중국 공산당 18차 대표대회까지 4차례에 걸쳐 추진했으나 역사적인 이유로 모두 실패했다. 18대 4중전회 후 민법전 편찬은 빠른 추진 절차에 들어갔다. 이번에 심의를 제청한 민법전 초안은 21세기 민법전의 대표작으로 꼽힐 만큼 주목을 받고 있다.

한 사람이 요람에서 무덤까지 평생 각 단계별로 행사하는 권리는 민법전에서 답을 찾을 수 있다.

저우췬펑(周群峰) 중국신문주간 기자

법전은 같은 종류의 각종 법규를 정리, 편찬, 수정하여 체계적인 법률로 만들어진다. 민법전은 ‘민권보호의 어머니’로 불리며 국민의 제반 민사상 권리 보호에 초점을 두고 있으며 국민의 사적 권리를 보장하는 기본법이다.

2019년 12월 28일 중국 제13기 전국인민대표대회 상무위원회 제15차 회의에서는 전국인민대표대회 상무위원회로부터 민법전(초안) 심의 제청을 받아 ‘중화인민공화국 민법전(초안)’을 의결하였다. 심의 통과를 거친 후 이 민법전은 신 중국 역사상 최초의 법전화 법률이 된다.

민법전(초안)은 총칙편, 물권편, 계약편, 인격권리편, 혼인가정편, 상속편, 침권책임편, 부칙 등 7권으로 총 1,260조항 10만 여 자로 구성되었다.

민법전(초안)은 태아 권리 보호를 더욱 중시하였으며, 주택 구매 70년 후 자동 연장되며 대출 금지, ‘기관, 기업, 학교 등’의 성희롱 방지 책임을 명시하였으며 자연인의 ‘전자사서함 주소’와 ‘행적 정보’를 개인정보 보호범위에 포함시켰다. 입양조건에 대한 규제를 완화해 자녀 1명이 있는 경우도 입양이 가능하도록 했다. 섣부른 이혼을 막기 위한 ‘이혼조정기’ 기간을 30일로 정했으며 인격권리법과 침해책임법을 독립 편성하였다. 또 고공 포물 낙하 방지에 있어 부동산업의 안전책임을 명시하였으며 부양인의 범위를 확대하였다…….

저명한 법학자인 왕리밍(王利明) 중국인민대 상무부총장은 1804년의 프랑스 국민 법전은 19세기 풍차수마 시대의 민법전의 대표이고, 1900년 독일 민법전은 20세기 산업사회의 민법전의 대표였다며, 그렇다면 중국의 민법전은 21세기 민법전의 대표작이어야 한다고 말했다.

총칙편, 상속편: 평생에 걸친 권리보호

한 사람의 요람에서 무덤까지, 일생의 각 단계의 권리는 민법전에서 답을 찾을 수 있다.

총칙편은 민법전(초안)의 제1편이다. 이 가운데 태아 권리에 대한 분명한 보호 원칙을 제시한 것이 가장 큰 포인트 중 하나로 꼽힌다.

총칙은 유산 상속, 증여와 같은 태아 이익의 보호에 대해 규정하였으며 태아는 민사상 권리 능력을 가진 것으로 간주한다. 하지만 태아가 태어났을 때 생존해 있지 않을 경우 그 민사상 권리 능력은 처음부터 존재하지 않는다.

1985년 10월 1일부터 시행된 ‘중국인민공화국 상속법’에서도 태아의 권익이 언급됐다. 이 중 제28조는 유산 분할 시 태아의 상속분이 배당되어야 한다고 규정하였다. 태아 출생 시 사망했을 경우 보유되었던 몫은 법정 상속에 따라 처리한다.

이번에 제정된 민법전(초안)에 태아 보호의 의미를 명확히 한 것은 또 어떤 의미일까?

중국법학회 민사소송법학연구회 이사이며 산둥대 로스쿨 부교수인 리우지아량(刘加良)은 <중국신문주간>과의 인터뷰에서 상속법은 태아의 몫을 유보하는 규정일 뿐이고, 그 몫에 대응하는 주체는 독립성이 확정되어 있지 않다고 전했다. 상속법에 비해 민법전(초안)에는 유산상속과 증여를 받을 때 태아가 법적 권리를 갖는 것으로 간주해 태아가 소송 주체의 자격을 갖게 하고, 태아가 민사소송에서 소송 주체가 되는 규정이 있다. 예를 들어 태아 엄마의 성이 왕씨일 경우 ‘왕모 태아’라고 표기한다.

리우지아량은 민법전(초안)의 규정은 유산 상속에 관한 것 외에 증여도 포함되어 있으며 뒤에 기타를 상징하는 ‘등(等)’자도 있다고 전했다.

그는 ‘등’이라는 글자의 의미는 일반적으로 두 가지를 포함하고 있는데 하나는 아직 끝나지 않은 것으로 ‘아직까지 더 남아있다’(目前还有)로 표시하며, 다른 하나는 미래를 위해 예치하기 위한 것이며 ‘현재는 없고 앞으로는 있을 수 있다(当前没有，以后可能有)’라고 되어 있다. 민법전(초안)에 있는 태아의 이익보호라는 조항의 ‘등’이라는 글자는 두 번째 경우에 해당된다. 앞으로 상속과 증여 외에 새로운 사항이 나오면 입법부도 이를 받아들일 수 있다는 것이다. 민법전(초안)은 상속법보다 태아의 권익을 완벽하게 보호하도록 설계됐다.

중국인민대 법학대학원 왕이(王轶) 원장은 모든 부문 법 중 민법이 인간에 대한 포괄적이고 궁극적인 배려를 가장 잘 보여주는데 태아에 대한 권리 보호에서 이 점이 잘 나타난다고 말했다.

혼외에서 태어난 태아라도 민법전(초안)에 권리가 있는가? 왕이는 어떤 배경에서 태아가 잉태됐든 아이의 부모가 어떤 사람이든 아이 자체는 무고하다며 태아의 권익은 차별 없이 확인되고 보장되어야 한다고 말했다.

왕이는 또 비혼 출산 자녀와 결혼 후 태어난 아이가 동등한 권리를 누리는 것을 보장하려면 법적인 수단을 통해 종이 위의 규칙을 실생활에서 살아있는 법으로 만들어야 한다고 지적했다. “그래야 우리 민법전은 텍스트에 머물지 않고 살아있는 법전이 될 것이다.”

민법전(초안)에서는 태아 권리 보호 외에도 노인 권리 보호에 대해 여러 가지 언급을 했다.

중국의 만 60세 이상 인구는 2019년 말까지 5,388만 명으로 전체 인구의 18.1%를 차지했으며, 이 중 만 65세 및 그 이상은 1억7,603만 명으로 전체 인구의 12.6%를 차지했다. 중국은 현재 세계에서 노인 인구가 가장 많은 나라가 되었다.

현실에서 일부 노인들이 직면하는 노후 등 개인의 권리는 충분히 보호받지 못하고 있다. 예컨대 2017년 12월 “아들이 외국 이민 후 팔순 독거노인이 거리에 광고를 붙여 자신을 맡아서 부양해줄 것을 호소하면서 양로원에 안 가고 가정에 소속되고 싶다”는 제목의 동영상이 인터넷을 뜨겁게 달구었다. 동영상에 따르면 톈진(天津)시 난카이(南开)구의 85세 노인이 버스터미널에서 스티커 전단지를 통해 입양인을 찾고 있었다. 노인은 매달 6,000여 위안의 연금을 받는데 아들은 이런 방식을 통해 노인이 노후를 위탁하려는 데 동의했다고 한다. 하지만 결국 동정을 표시하는 선의의 사람은 적지 않았지만 그의 입양인이 되려는 사람은 없었다.

민법전(초안)은 상속편에서 유증부양(遗赠扶养) 협약 제도를 보완해 현행 상속법 관련 규정을 “자연인이 상속인 이외의 조직이나 개인과 유증부양 협약을 체결할 수 있도록 부양인 범위를 적절히 확대했다. 협의에 따라 단체나 개인이 이 자연인에 대한 생사 및 장례를 치르는 의무를 지고 유증받을 권리가 있다”고 정했다.

전문가들은 이는 노후 대비를 위한 다양한 수요를 충족시키는 것으로 앞으로 노인들이 관련 조직이나 개인과 뜻을 같이하면 유증부양 협약을 맺을 수 있다는 의미라고 분석했다. 이것은 또한 법적인 측면에서도 중국이 사회화된 가정의 노후 형식에 대한 탐구이기도 하다.

또 후계구도에 ‘용서제도’가 신설됐다. 이 편은 상속인에 대한 5가지 상속권 상실에 대해 고의로 피상속인을 살해하거나 유산을 빼앗기 위해 다른 상속인을 살해하거나 피상속인을 학대하는 내용의 심각한 조작 찬탈을 규정했다. 유언장을 고치거나 은닉하거나 파기하는 것은 심각한 행위로 상속인의 설정에 대해 사기를 치거나 협박하거나 방해하거나 유언장을 변경 또는 철회하는 것은 엄중한 경우이다.

특히 이 편에는 상속인의 경우 3~5항까지의 행위가 있지만 회개를 하려는 표현이 확실할 경우 피상속인이 용서를 표시하거나 사후 유언장에서 상속인으로 분류하면 상속인이 상속권을 상실하지 않도록 되어 있다.

업계에서는 상속인이 상속권 상실의 경우를 규정하고 상속권 상실에 따른 용서제도도 특별히 규정해 중국 상속법의 공백을 메우는 등 중요한 가치가 있어 상속 원칙에 탄력을 줄 것으로 보고 있다.

리우지아량은 용서제도를 설계한 것은 상속권 상실을 절대상실과 상대적 상실로 구분해 준 것으로 규정 설계를 더 정교하게 만들었다고 말했다. 이는 행위자와 피상속인 사이의 친족 관계를 개선시키고 피상속인이 생전에 더 나은 친족 관계 분위기를 가질 수 있도록 하며 물질적 또는 정신적 측면에서 보다 나은 보살핌을 받을 수 있도록 도와준다. 유언 상속은 종종 상속인의 범위를 좁혀 피상속인 친족 범위 내에서 갈등이나 논란을 일으키기 쉬웠으나 용서제도를 추가하여 피상속인의 자주의지를 구현하고 특정 주체의 조기 상속권 상실로 인한 친족 관계와 가족 안정을 예방한다.

현행 상속법은 자서, 대서, 녹음, 구두 유언은 철회, 변경할 수 없도록 규정하고 있다. 이는 노인이 위급할 때 구두나 서면 등으로 유언장을 수정하더라도 결국 공증처를 한 번 더 갈 수 없게 되면 유언자의 의지에 반하는 결과를 초래할 수 있다는 뜻이다.

복수의 전문가들은 상속법상 공증 유언의 효율성이 우선이라는 것은 유언장을 만드는 사람의 의사가 보다 진실되게 반영되도록 보장하는 것이라고 말한다. 과학기술이 발전하면서 다양한 대안으로 진정성을 확보할 수 있게 됐다. 따라서 이 규정은 현재의 발전추세에 더 이상 적응하지 못한다. 이를 위해 민법전(초안) 상속편에서는 공증 유언 효력 우선의 규정을 삭제하여 유언자의 참뜻을 더욱 존중하고 오늘날의 공정개혁 추세에 순응했다.

이 밖에 현대기술의 발전 수요에 부응하기 위해 프린트, 비디오 등 새로운 유언 형식도 추가됐다.

물권편: 약자가 살 수 있도록 거주권제도 신설

민법전(초안)의 물권편은 현행의 일방통행 물권법을 기초로 수정했다. 이번 개정은 2007년 물권법이 출범한 이후 처음으로 수정이 진행된 것이다. 물권편은 새로 생긴 주거권제도 등이 큰 포인트로 꼽힌다.

왕리밍은 주거권이란 주거를 목적으로 하는 것이라고 하면서 타인의 주택 및 그 부속시설에 대해 갖는 점유, 사용의 권리라고 말했다. 물권법 제정 과정에서 주거권 규제 여부에 대해 논란이 컸고, 그 뒤에 입법기관은 주택 임대 등의 권리가 주거 수요를 충족시킬 수 있다고 판단하고 주거권은 따로 정하지 않았다. 물권법 반포 실행 이후 사회환경 변화에 따라 주거권이 물권이 돼야 한다는 목소리가 높아지자 이에 대응하기 위해 민법전(초안)은 주거권을 신설해 용익물권의 일종으로 삼았다.

복수의 민법학 전문가들은 거주권 제도가 향후의 법실천에서 긍정적인 의미를 발휘할 것이라고 보고 있다.

중국법학회 민법학연구회 부비서장인 멍치앙(孟强) 베이징이공대 법대 민법전연구센터 주임은 <중국신문주간>과의 인터뷰에서 “많은 사례를 조사한 결과 거주권 입법을 앞두고 재판에서 주거권 개념이 사용되었다는 것을 발견했다. 예를 들어 일부 사건에서는 부모가 자녀의 집을 장만해 자녀 명의로 등록했다가 뒤늦게 쫓겨났고, 배우자를 잃고 재혼한 노인이 사망한 뒤 자녀가 노인이 재혼했던 배우자에게 집에서 나가라고 요구하는 경우도 있었다. 이와 같은 사례는 결코 드물지 않다. 이들 사안 중 약한 쪽의 개인 권리는 충분히 보장되지 않아 법관의 자유 재량에 의존할 수밖에 없다. 새로운 주거권은 입법적으로 이 부류에 해당되는 사람들의 주거권리를 충분히 보장한다."

그는 주거권 제도 제정의 주요목적은 혼자 살 곳이 없어 남의 집에서 살 수밖에 없는 사람들의 권리를 해결하는 것이며, 이들 대부분이 이혼한 배우자, 나이든 집 없는 부모, 미성년 자녀, 나이든 가정부 등 취약계층이라고 말했다. 그들의 주거는 부동산 권리인의 태도에 의존하기 때문에 생활 장소의 안정성이 부족하다. 이번에 민법전(초안)이 거주권의 용익물권 유형을 신설하면, 그 집의 소유권자가 이들을 위해 거주권을 설립하고 등록기관에 거주권 등록을 할 수 있게 됨으로써 기거하는 주택에 대한 사용의 편익을 획득하게 된다. 주택 소유권이 바뀌어도 주거권 행사에 지장을 주지 않고 집주인이 이들을 마음대로 쫓아내서는 안 되기 때문에 이들에겐 확고한 주거장소가 보장된다.

멍치앙은 예를 들어 노인이 자신이 사망한 후 수십 년 동안 자신을 돌봐 준 보모가 갈 곳이 없을까 봐 걱정하는데 자신의 집 한 칸에 대한 거주권을 보모에게 주고 장기 거주를 허용함으로써 보모의 주거 조건을 보장받을 수 있다. 더구나 일부 노인들은 자녀에게 집을 넘기면서 거주권을 달라고 할 수 있어 나중에 자녀에게 쫓겨날 염려가 없다. 일부 부부가 이혼하면, 그 중 주택 소유권을 포기하는 쪽은 동시에 거주권 설치를 협의할 수 있고, 다른 쪽은 주거지를 찾을 때까지 계속 거주할 수 있도록 허용되었다…….

물권편은 현행 물권법과 비교해도 많은 장점이 있다.

선춘야오(沈春耀) 전국인민대표대회 상무위원회 법제공작위원회 주임은 실천 중 일부 부동산 서비스 업체는 사업주들의 의견을 구하지 않고 공유 부분의 용도를 변경하거나 외벽, 엘리베이터를 이용해 광고를 붙이는 등 영리행위를 하고 있다고 말했다. 이에 대해 민법전(초안)은 공용부분의 용도변경이나 공유부분을 이용한 경영활동은 사업주가 공동으로 결정하도록 했다. 초안은 또 건설단위, 관리서비스업체 또는 기타 관리인 등 이용업자가 부분적으로 발생한 수익을 공유하며 합리적인 원가를 차감한 후에 사업주 공유에 해당한다고 명확히 하였다.

이 밖에도 물권편에는 주택을 70년 자동 연장할 수 있도록 했고 농촌 토지 ‘3권(즉 소유권, 하도급권, 경영권) 분할 적용’ 등의 규정이 명시돼 있다.

계약서 작성: 고리대금의 명시적 금지

민법전(초안)은 계약서편에서 고금리 대출 금지, 차입금의 이율은 국가 관련 규정에 위반되어서는 안 된다고 규정하였다.

최근 몇 년간 창업 붐이 일면서 민간 대출에 대한 제한이 좀 너무 느슨해 졌으며 최고인민법원은 2015년 8월 6일 ‘민간대출 사건 심리와 관련된 최고인민법원의 적용에 관한 법률상의 약간의 문제에 관한 규정’을 공포하였다. 관련 법규 제26조는 대차 쌍방이 약정한 이자율이 연 24%를 넘지 못하며, 대출인이 약정한 이자율에 따라 이자를 지급할 것을 요구하면 인민법원이 이를 지지하도록 규정하고 있다. 대차 쌍방이 약정한 금리가 연 36%를 넘을 경우 초과분에 대한 이자약정은 무효이다. 차용자가 이미 지급한 연이율 36%를 초과하는 이자의 반환을 청구할 경우 인민법원은 이를 지지해야 한다.

멍치앙은 경제성장 둔화라는 큰 환경에서 이 같은 연이율은 일반적으로 너무 높아 자본 이탈을 부추기기 쉽고 민간대출 분야에서도 법적 분쟁이 자주 일어난다고 말했다. 인터넷 대출이 ‘노림수 대출’(套路贷), ‘현금 대출’로 변신해 고리대금업으로 변신하는 것……. 최근 들어 민간 대출 분야의 문제가 빈발하면서 정상적인 금융질서에 영향을 주고 경제 사회 안정에 대한 우려를 낳고 있어 법적인 규범이 시급하다.

그는 현재 민법전에서 사채를 금지하는 것은 국가 차원에서 고리대금업에 대해 단호히 금지하고 엄하게 단속하는 태도를 대표한다고 말했다. 현행 계약법 규정을 답습한 데서 더 명확한 선서가 나왔고, 최고인민법원이 최근 몇 년간 제정한 민간대출 관련 사법해석 규정과 맞물려 민간대출 분야의 관련성에 대한 법적 근거가 더 충분해졌다.

멍치앙은 이번 민법전(초안)에서 이 같은 민간대출 중 이자규정을 깨지 않은 것은 추상적이고 선언적인 법 규정이므로 주목해야 한다고 <중국신문주간>과의 인터뷰에서 전했다. 그러나 민법전의 위상이 높기 때문에 앞으로 민간대출의 일방통행 입법을 할 수 있도록 법적 근거가 마련됐다.

인격권리편: 성희롱 방호주체 확대

중국 인민대학 상무부총장이며 중국법학회 부회장인 왕리밍(王利明) 민법학회 회장은 <중국신문주간>과의 인터뷰에서 민법전(초안)의 가장 큰 하이라이트는 인격권과 침해 책임법이 독립적으로 구성된 것이며 이는 세계 민생입법에 유례가 없는 사례라고 했다.

전국인민대표대회 상무위원인 리웨이(李巍)도 “민법전(초안)의 가장 큰 특징 중 하나는 인격권편을 더한 것”이라고 전했다. 그도 이번 법 제정은 세계 민법전의 입법역사에서 시대적 의미와 실천적 의미를 갖는다고 보았다.

인격권은 민사주체가 특정한 인격이익에 대해 누리는 권리로 개개인의 인격존엄이 걸려 있으며, 민사주체의 가장 기본적이고 중요한 권리로 생명건강, 성명, 초상, 명예, 신용, 프라이버시 등의 권리를 포함한다.

왕리밍은 1990년대 초 이들 두 법률의 독립을 촉구했고 계약법 물권법 등 다양한 분야에서 양대 법계의 앞선 경험을 바탕으로 중국 특색의 민법학을 형성해야 한다고 주장했다.

민법전(초안) 기타 각 별편에는 현행 일방통행법 작성 기반(예를 들어 물권편은 물권법을 기초로 하며 침해 책임편은 침해권 책임법에 기초)이 있다. 인격권편은 전문적으로 기초로 되는 법이 없이 현행 사법, 행정법규와 사업 해석에 기초를 두고 편찬되었다.

인격권편에서는 성희롱 방호주체를 확대한 점이 큰 포인트로 꼽힌다.

2019년 12월 28일 제13기 전국인민대표대회 상무위원회 제15차 회의에서 제청 심의한 민법전(초안)이 처음으로 완전본으로 나왔다. 이번에 심의에 회부된 인격권편은 이전 초안을 “고용 단체는 직권, 종속관계 등을 이용한 성희롱을 방지하고 제지하는 합리적 조치를 취해야 한다”고 수정하였으며 ‘고용단위’를 ‘기관, 기업, 학교 등 단위’로 수정했다.

멍치앙은 법률적인 측면에서는 고용 단위 내에 반드시 고용관계가 있을 것이라며 기관과 기업은 모두 고용 단위라고 말했다. 학교 내부 간 고용관계(사생간은 교육자와 피교육자의 관계)가 없기 때문에 학교는 학생들에게 고용 단위가 아니다. 또 미성년자와 젊은이가 가장 많이 모이는 장소인 만큼 성희롱 보호주체를 확대하였고, 미성년자와 젊은이의 인신 권익 보호를 강화하는 데 도움이 되도록 젊은 세대들에 대한 민법전의 애정과 보호를 구현했다고 분석했다.

인격권편은 또한 뚜렷한 시대성을 가지고 있으며, 몇몇 신기술에 따른 인격권에 대한 도전에 대해 법적인 레드 라인을 명확하게 그었다.

최근에는 ‘유전자 편집아기’ 사건, 인간 냉동배아권 분쟁 등 논란이 일고 있다. 인격권편은 인간의 유전자, 인간배아 등과 관련된 의학연구 활동을 할 때는 법과 행정법규, 국가 관련 규정을 준수해야 하며 인체의 건강을 해치거나 윤리에 어긋나거나 공익을 해치지 않아야 한다고 명시했다.

전문가들은 인간 유전자, 인간 배아 등의 연구를 개인과 민족, 나아가 인류 전체를 망라해 민법전에 담는 것이 중요하고 필요하다고 분석한다.

인격권편은 또한 개인정보 보호의 범위를 확대하였다. 그 중에서 자연인의 ‘전자 메일 주소’와 ‘행적 정보’를 개인정보의 범위에 포함시키는 것을 명확히 하였다. 개인 정보는 자연인의 이름, 출생일, 신분증 번호, 생체 인식 정보, 주소, 전화번호, 전자 메일 주소, 행적 정보 등을 포함하여 개인 정보에 대한 액세스를 더욱 강화하고 보호하였다.

혼인가정편: 이혼 조정기 설정, 입양조건 완화

통계에 따르면 최근 몇 년 동안 중국의 이혼 건수는 매년 400만쌍을 돌파하고 있다. 예를 들어 2017년부터 2019년까지 전국 혼인 신고기관에서 각각 437만4,000쌍, 446만1,000쌍, 415만4,000쌍이 이혼신고를 했다.

충동적인 이혼을 피하기 위해, 민법전(초안) 결혼 가정편 혼인신고 규정에 이혼 조정기를 규정하였다. 규정에 따르면 혼인 신고기관이 이혼 등록 신청을 받은 날로부터 30일 이내에 어느 쪽이든 이혼을 원하지 않는 경우, 혼인 등록기관에 이혼 등록 신청을 철회할 수 있다. 전항의 규정기간 만료 후 30일 이내에 양측이 직접 혼인 신고기관에 가서 이혼증 발급을 신청하며, 미신청은 이혼신고 철회로 간주한다.

멍치앙은 생활 속에서 이혼 등록 절차가 너무 간편해 섣불리 이혼하는 일이 많아져 가정 안정에 도움이 되지 않는다고 말했다. 이를 위해 초안은 30일의 이혼 조정기를 규정했다.

그러나 이혼 조정기에 대해 설치할 필요가 있느냐에 대해서는 논란이 많다. 이 조정기의 설정은 이혼 시간을 미루고 이혼을 불안정한 상태에 처하게 만들 수도 있다는 우려의 목소리도 나온다. 이는 불확실한 상태에서 한쪽이 가정폭력을 행사할 경우 이는 피해자가 이혼에 있어서 더 긴 시간 동안 폭력에 노출될 수 있기 때문이다.

이에 대해 멍치앙은 혼인소송 과정에서 당사자들이 합의해 민정부문에 가서 이혼할 수 없고, 법원에 이혼을 제소할 경우 판사가 단 한 차례의 고소로 바로 이혼을 판가름하는 경우가 드물다며 ‘혼인법’에 명확히 열거된 경우 외에 ‘감정의 파열 여부’를 판단하는 것은 쉬운 일이 아니라고 분석했다. “열 개의 절을 헐더라도 한 개의 결혼을 망치지 말아야 한다”는 말이 있듯이 법관도 이혼을 판결하지 않을 수 있다면 최대한 판결을 내리지 않으려고 한다. 이는 사실상 이혼 조정기를 인위적으로 설정한 셈이다. 다만 이번에는 조정기를 법적인 높이까지 확실히 올려놓은 것에 불과하다.

중국인민대학 법대 교수인 양리신(杨立新) 중국국민법학연구회 부회장은 이혼 조정기를 설정한 것은 자발적 이혼 당사자들을 위한 이혼신청에 적절한 시간 ‘문턱’을 설정한 것이며 당사자들의 냉정한 사고와 적절한 선택을 촉구한 조치로 당사자들의 이혼의 자유는 물론 양쪽의 올바른 선택을 보장해 미성년 자녀의 이익을 잘 지켜준다고 분석했다.

베이징 제일 중급인민법원 전 판사였던 량수(梁溯) 변호사는 <중국신문주간>과의 인터뷰에서 이혼 조정기 제도는 이혼신고 후 30일간만을 위한 규정이며 앞으로 이 제도의 구체적인 세부설계는 당사자들의 충분하고 진실하며 자의적인 감정을 바탕으로 당사자들의 감정표현을 보장하고 존중하는 것을 원칙으로 해야 하며, 이혼율을 낮추거나 전통적인 결혼관념에 부합하기 위해 당사자의 진실한 의도나 인신권리를 침해해서는 안 된다고 말했다.

그는 특수한 상황도 고려해야 한다고 조언했다. 예를 들어 혼인에 중혼, 가정폭력, 도박과 약물중독 등 악습이 있다고 주장할 경우 혼인 신고기관은 이에 대해 예비심사를 해야 하며, 서류가 인정기준에 부합하는 것으로 확인되면 이혼의 조정기를 더는 주지 말아야 한다.

혼인 가정편은 혼인신고 전 한쪽에서 중대한 질병이 발병한 경우에 대해서도 설명했다. 규정에 따르면 중대한 질병을 앓고 있는 사람은 혼인신고 전에 이를 사실대로 알려야 하며, 그렇지 않은 경우 상대편은 인민법원에 혼인 철회를 청구할 수 있다.

왕이(王轶) 중국 인민대 법대 학장은 현실적으로 ‘중대 질병’에 대한 구체적인 명목을 명확히 규정하기 어려운 만큼 이 조항은 상대적으로 개방적이라며 재판과정에서 판사는 경험과 공감대를 쌓을 필요가 있다고 말했다. 그는 “혼인을 철회할 만큼 중대한 질병인지 판단할 경우 반드시 해당 분야 전문가의 의견을 구해 사건 처리 판단의 중요한 근거로 삼아야 한다”고 말했다.

혼인 가정편에서는 현행 입양제도에 대해서도 완화 조정을 했다. 예를 들어 자녀 1명이 있는 입양인도 자녀를 입양할 수 있도록 규정하고 있다. 현행 중화인민공화국 입양법은 입양인의 합당한 조건 중 하나로 무자녀를 규정하고 있다. 무자식이란 입양인에게는 친자식도, 부양자녀도, 의붓자식도 없다는 뜻이다.

멍치앙은 입양조건 완화도 조정에 따른 출산계획에 맞추기 위한 것이라고 했다. 입양법은 1992년 4월 1일에 시행되었고, 1998년에 한번 개정된 후 지금까지 거의 20년이 되었다. 이는 당시의 출산계획 정책과는 맞았지만 지금의 출산정책에는 부합되지 않는다.

침해책임편: 고공 포물에 대한 관리 책임 명시

민법전(초안)은 침해 책임 편에서 고공 포물, 의료피해 책임, 생태 파괴, 교통사고 등 국민의 이익과 직결되는 이슈에 대해 규정했다.

최근 몇 년 동안 고공에서 물건을 떨어뜨리는 악성 사건들이 발생해 사회의 광범위한 관심을 불러일으키고 있다. 침해 책임 편에는 건물에서 물건을 버리는 것을 금지한다고 되어 있다. 건물에서 물건을 내던져 버릴 경우 건물에서 떨어진 물건은 타인에게 피해를 주며, 침해자는 법에 따라 권리 침해 책임을 진다. 조사 결과, 구체적인 권리 침해자를 확정하기 어렵거나 자신이 권리 침해자가 아님을 증명할 수 있는 경우를 제외하고 가해 가능성이 있는 건물 사용인이 보상을 할 수 있다. 가해 가능성이 있는 건축물 사용인이 보상을 한 후 권리 침해자를 추적하여 대가를 보상받을 수 있다. 부동산 서비스업체 등 건물 관리인은 필요한 안전보장 조치를 취하여 규정에 명시한 상황의 발생을 피해야 한다. 필요한 안전보장 조치를 취하지 않은 사람은 법에 따라 안전보장 의무를 이행하지 않은 침해 책임을 져야 한다.

멍치앙은 <중국신문주간>과의 인터뷰에서 그 동안 고공 포물 현상에 대한 법원의 판결은 뚜렷한 법적 근거가 부족한 데다 증거수집이 어려웠고 책임 주체도 인정되지 않아 사안별로 다른 양상을 보였다고 전했다. 침해 책임법은 이에 대해 전문적인 규정을 정하였다. 그러나 침해 책임법의 해결책은 가해 가능성이 있는 건축물의 사용인에 의해 보상되는 것으로 실천 중 시행의 효과는 그다지 좋지 않으며 고공 포물 현상에 대한 효과적인 억제도 되지 못한다.

그는 침해 책임편에서 중요한 것은 건물 관리인(주로 부동산 서비스 업체를 지칭)의 책임을 더 명확히 하고 이들의 안전보장 의무를 추가로 규정하였다고 말했다. 건물관리업체는 고공 낙하물 유출을 예방하기 위한 좀 더 적극적인 조치를 강구해야 하며, 해당업체가 효율적으로 책임을 지고 고층건물 외부 시설의 점검, 보수, 보강, 업주들의 홍보교육을 강화해야 한다. 필요한 곳에 고공 낙하물을 촬영할 수 있는 카메라 등을 설치하고 관련 부서에 고공 낙하물의 정확한 조사를 위한 증거 등을 제공해야 한다.

침해 책임편에서 언급한 위험 감수 상황도 주목된다. 위험을 감수한다는 것은 이미 위험을 인지하고 스스로 위험을 무릅쓰는 것이다. 그렇다면 리스크가 생겼을 때 스스로 책임을 지고 피해의 결과를 감수해야 한다는 원칙이다.

침해 책임편 관련 규정: 일정한 위험을 지닌 문화체육 활동에 자원하여 참가해 다른 참가자의 행위로 인해 피해를 입은 경우, 피해자는 다른 참가자에게 침해 책임을 청구할 수 없지만 손해 발생에 대해 다른 참가자의 고의 또는 중대한 과실이 있을 경우는 예외로 한다.

멍치앙은 위험을 감수하는 가장 흔한 적용 분야가 스포츠 경기 활동이며 특히 어느 정도 위험성이 있는 스포츠 활동에는 축구, 농구, 럭비, 아이스하키, 복싱 등이 있다고 말했다. 학교에 젊은이가 많고 체육활동이 많아 체육활동으로 인신 상해가 발생하면 피해자가 체육활동을 한 사람과 학교를 상대로 소송을 내는 사례가 많다.

그는 이런 문제들로 갈등을 빚는 사안에 있어서도 법원이 상해가 어떻게 생겼는지, 활동이 정상적인 것인지, 학교에 책임이 있는지, 활동 조직자가 안전보장 의무를 다했는지 등을 보고 책임의 구분을 정할 것이라고 말했다. 이번에 민법전(초안)에서 위험을 감수하는 규칙과 범위를 명확히 하고 책임의 구분을 명확히 함으로써 사람들이 문화체육 활동에 참가하도록 장려하는 데 도움이 되었으며 또한 문화체육 활동에 도움이 되는 조직자가 해당 활동을 정상적으로 전개할 수 있도록 보장한다.

전국인민대표대회 상무위원회 천주(陈竺) 부위원장은 위험 감수 원칙을 확립하는 것은 정상적인 활동 수행의 책임 한계를 명확히 하고 활동 진행을 보다 정교하게 하는 데 도움이 되며, 위험 활동에 대한 신중한 참여를 유도해 사회적인 위험에 대한 분산과 예방에 효과적이라고 말했다.

자조행위가 신설된 것도 침해 책임편에 큰 획을 긋는 대목이다.

자조행위 제도는 민사 권리가 사적으로 구제되는 방식의 하나로서 자연인에게 일정한 자기 보호 권리를 부여한다. 침해 책임편은 합법적 권익이 침해되고 상황이 급박하며 국가기관의 보호를 제때에 받지 못할 경우 그 권리를 회복하기 어려운 손해를 입힐 수 없도록 즉각 조치하지 않으면 피해자가 필요한 범위 내에서 권리 침해자의 재물을 압류하는 등 합리적인 조치를 취할 수 있도록 했다. 피해자의 조치가 부당하여 타인의 손해를 초래할 경우 권리 침해 책임을 져야 한다.

차오젠밍(曹建明) 전국인민대표대회 상무위원회 부위원장은 자조행위 제도는 국가기관 보호 즉 공립구제에 대한 유익한 보완이며 피해자의 합법적 권익을 더 잘 보호하는 데 합리적이며 중국 민사 입법의 새로운 발전이라고 분석했다.